Договор франчайзинга: на что обратить внимание

Договор франчайзинга: образец и 7 типичных ошибок

Образец договора франчайзинга с метками в самых уязвимых местах – это то, что необходимо изучить каждому, кто решил работать с франчайзингом.

Хотя в России франчайзинг появился почти 20 лет назад, количество судебных споров только возрастает. Все это подтверждает сложность его применения. Какие же ошибки в условиях франчайзинга чаще всего допускают коммерсанты при покупке франшизы?

Перед тем как подписать договор, бдительный предприниматель проверяет, не противоречат ли его условия закону. Однако если вы собираетесь купить франшизу и начать бизнес под чужой торговой маркой, вас ждет сюрприз – в законе вообще нет терминов «франчайзинг», «франшиза» и подобных.

Последствия. В такой ситуации можно подумать, что гражданский кодекс не содержит особых правил для условий франчайзинга, и сделать вывод, что к отношениям между франчайзером и франчайзи будут применяться только условия, которые они сами включат в договор. Однако это не так. В российском договорном праве франчайзингу посвящена глава 54 ГК РФ. Просто называется она иначе — «коммерческая концессия».

Как правильно. Во-первых, проанализируйте условия, предложенные франчайзером, чтобы исключить прямо противоречащие ГК РФ, и предложите другие, более выгодные для себя (но опять‑таки в рамках гражданского кодекса).

Во-вторых, в самом договоре можно использовать любые термины. Независимо от названия документа («договор франчайзинга», «договор о совместной деятельности»), в случае судебного спора будет оцениваться только его содержание. Если суд увидит, что по договору одна сторона передает другой стороне комплекс исключительных прав, включая права на товарный знак, ноу-хау и прочее, для использования в определенной сфере предпринимательской деятельности, то применит нормы, относящиеся к договору коммерческой концессии.

Коммерческий франчайзинг подразумевает передачу франчайзи товарного знака и технологии ведения бизнеса, отработанной фирмой-франчайзером. Поэтому договор франчайзинга, как и изменения к нему, должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 и ст. 1036 ГК РФ). Наши предприниматели нередко считают регистрацию формальностью, которая только мешает бизнесу (она может занимать несколько месяцев). Однако на самом деле незарегистрированный договор — мина замедленного действия.

Последствия. Во-первых, такой договор считается ничтожным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Это может оказаться на руку как вашим конкурентам, так и самому франчайзеру. Если он окажется недобросовестным и решит прекратить сотрудничество с вами раньше срока окончания договора, он может обратиться в суд и заявить о ничтожности договора. В результате у франчайзера не будет обязанности вести с вами бизнес. Вы же сможете только вернуть перечисленные франчайзеру платежи и взыскать проценты на сумму этих платежей. А вот прочие расходы, связанные с запуском нового бизнеса, возместить не удастся.

Правда, если договор заключен после 1 сентября 2013 года, оспорить его будет немного труднее. В частности, франчайзер больше не сможет сослаться на недействительность договора, если уже начал его исполнять (например, получил от вас хотя бы один платеж). А вот конкуренты должны будут доказать в суде, что ваш договор с франчайзером нарушает их права.

Во-вторых, даже если договор будет благополучно зарегистрирован, в дальнейшем могут возникнуть споры о ситуациях, возникших в период между моментом начала работы и моментом завершения процедуры регистрации. Например, если покупатель пожалуется на качество товара, приобретенного в этот период, франчайзер может попытаться увильнуть от ответственности, предусмотренной ст. 1034 ГК РФ, сославшись на то, что товар вы продали в тот момент, когда договор еще не действовал.

Как правильно. Во-первых, выясните, на кого договором возложена обязанность обеспечить его регистрацию. Как правило, это обязан сделать франчайзер (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Если в документе написано обратное (что зарегистрировать его должны вы), предложите контрагенту исключить это условие. Кроме того, прямо укажите в соглашении, что обеспечить регистрацию должен франчайзер(рисунок, п. 2.1 договора), приведите конкретные сроки, когда он должен передать все документы в Роспатент, и установите, что за нарушение этих сроков он должен выплатить вам штраф в таком‑то размере.

Во-вторых, если обстоятельства все же вынуждают начать деятельность до того, как контракт будет зарегистрирован, укажите, что его условия распространяются на период с момента подписания или фактической передачи пользователю комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, до момента регистрации (рисунок, п. 5.1 договора). Так поступить позволяет п. 2 ст. 1028 ГК РФ — в нем нет условия о том, что договор коммерческой концессии действует только с момента госрегистрации.

В-третьих, если франчайзер уклоняется от регистрации (хотя по договору это его обязанность), вы можете обратиться в суд и потребовать зарегистрировать сделку. И суд вправе вынести решение, на основании которого соглашение будет зарегистрировано.

❌ 5 ошибок при покупке франшизы: обходим «подводные камни»

В условиях финансовой нестабильности значение франчайзинга для российской экономики возросло. Этот инструмент помогает новичкам снизить риски при открытии своего дела. На практике ситуация часто оказывается не столь радужной, как в рекламных обещаниях. По оценкам экспертов, каждая третья продаваемая франшиза – «пустышка» или уловка мошенников. Чтобы не платить деньги «за воздух», предпринимателю важно знать о распространенных ошибках, «подводных камнях» тиражирования бизнеса, чтобы выбрать из многих предложений стоящее, а затем отстоять свои права при возникновении спорных ситуаций.

📝 Ошибка 1. Форма договора не имеет значения

По данным статистики, 26% российских франчайзи не заключают с франчайзером никого контракта. Предприниматели, купившие франшизу, оказываются потенциально незащищенными: правообладатель может в любой момент обязать их «снять вывеску». Уплаченный паушальный взнос и ежемесячные роялти окажутся напрасными тратами.

Подписать соглашение недостаточно, важно правильно выбрать его форму. Согласно положениям ГК РФ, стороны могут заключить лицензионный договор или договор коммерческой концессии. Их положения предполагают, что один участник рынка передает второму за плату во временное пользование неисключительные права на объект интеллектуальной собственности.

Соглашения купли-продажи или поставки товара – не замена договору коммерческой концессии. Они предполагают, что одна сторона отгружает второй продукцию по установленным ценам. Покупатель не становится франчайзи, потому что не получает права на использование товарного знака или бренда, ноу-хау, коммерческих наработок продавца. У него не возникает обязанности перечислять паушальный взнос и роялти, выполнять иные требования контрагента (например, к дизайну или техническому оснащению торговых точек).

Если интересы франчайзи, работавшего по договору поставки, будут нарушены, в лучшем случае суд откажет в удовлетворении исковых требований. При худшем раскладе предпринимателя обяжут выплатить возмещение за незаконное использование бренда.

✅ Ошибка 2. Регистрация в Роспатенте – пустая формальность

По данным неофициальной статистики, только 33% компаний-франчайзеров регистрируют договоры, заключаемые с партнерами, в Росреестре. Это значит, что 67% франчайзи, уплачивающих средства за использование бренда, оказываются потенциально незащищены. Если правообладатель заставит их прекратить использование товарной марки и они обратятся в суд, тот признает ранее заключенное соглашение недействительным.

Проверить добросовестность франчайзера можно в открытых источниках. Для этого предприниматель:

  • заходит на сайт реестров ФИПС
  • находит товарный знак по номеру (его можно узнать у франчайзера или самостоятельно отыскать на сайте)
  • скачивает информацию о товарном знаке в формате PDF

Если договор коммерческой концессии прошел государственную регистрацию, в PDF-файле будет содержаться раздел: «Лицо, которому предоставлено право использования». Здесь указывается наименование компании-франчайзи или ФИО индивидуального предпринимателя. Далее прописывается срок действия соглашения и территория (название города, района), на которой партнер может вести бизнес.

📜 Ошибка 3. Условия контракта – не повод для беспокойства

Франчайзинг – специфический договор, который не терпит «рыб» и типовых условий. Отдельные моменты, появившиеся в соглашении, – повод распрощаться с франчайзером, чтобы не терять время и деньги:

  • Использование терминов «франчайзер» и «франчайзи» – в ГК РФ не фигурируют такие понятия. С юридической точки зрения правильно указывать «правообладатель» и «пользователь» или «компания А» и «компания Б»
  • Отсутствие цены договора (точной суммы паушального взноса и ставки роялти). Если платежи равны нулю, соглашение автоматически становится недействительным: невозможно купить бесплатный продукт
  • Отсутствие конкретных сроков и условий регистрации в Роспатенте. Права франчайзи будут защищены лишь в случае, если четко указано, какая из сторон и когда подает документы в госорган
Читать еще:  Компании грозит рейдерский захват: что делать

❌ Распространенная ошибка – согласие франчайзи внести паушальный взнос, а только потом подписать договор. Если франчайзер предлагает такую схему работы, это повод попрощаться и приступить к поискам действительно стоящего предложения.

💰 Ошибка 4. Дешевле – значит лучше

Стремление к экономии нормально для начинающих предпринимателей, ограниченных в бюджете, но оно не должно стать определяющим мотивом при выборе франшизы.

Сравним два варианта:

  • Предложение от раскрученной торговой сети с паушальным взносом в 2 млн рублей и ежемесячными роялти 8% от выручки
  • Предложение от малоизвестного бренда формата «кофе с собой» с паушальным платежом в 500 тыс. рублей и без роялти

Какой вариант предпочесть? При заданных условиях покупка второй франшизы не имеет смысла: 500 тыс. руб. – эта плата за бренд, не известный широкой аудитории, а потому не способный оказать реальную поддержку новичку. Инвестировать 1,5 млн во франшизу раскрученной кофейни – значит сделать ставку на развитие.

🥇 Ошибка 5. Другие франчайзи – прямые конкуренты

Принимая решение о покупке франшизы, обязательно запросите следующую информацию:

  • названия и контактные других франчайзи
  • статистику по открытым филиалам за последние 3-5 лет
  • информацию о числе прекращенных договоров

Если правообладатель отказывается предоставить указанные сведения, ссылаясь на коммерческую тайну, это повод прекратить переговоры. Опытные игроки рынка понимают, что франчайзи несут потенциальный риск – потратить время и деньги впустую.

Лучший способ проверить эффективность франшизы – лично побеседовать с другими франчайзи. Позвоните им или посетите их офисы. Задайте вопросы по поводу сбывшихся ожиданий, реального уровня информационной поддержки, имевших место споров и претензий, регулярности поставок и т.д.

Часто один живой разговор с «конкурентом» дает больше информации, чем изучение кипы рекламных брошюр и статей на сайте франчайзера. Опыт коллег поможет принять взвешенное решение о целесообразности покупки франшизы и избежать роковых ошибок.

На что обратить внимание при покупке франшизы

Бывает так: купил франшизу пончиков, заплатил взнос, а продавец скрылся вместе с деньгами, секретами производства и оборудованием. Недобросовестные франчайзеры могут продать под видом франшизы несуществующий бизнес или продать только бренд без какой-либо поддержки.

Чтобы этого не случилось, Елена Янина объясняет на какие пункты в договоре нужно обратить внимание, чтобы купить франшизу и не пойти после покупки в суд.

Какой договор заключают при покупке франшизы

Основной договор для прав на франшизу — это договор франчайзинга. Еще он называется договор коммерческой концессии. Такой договор передает покупателю все права для ведения бизнеса: обучение покупателя, оборудование, брендбук, бизнес-модель и остальное.

Договор франчайзинга можно заключить, только если франшиза зарегистрировала товарный знак. Если товарного знака нет, используют другие виды:

  • лицензионный договор — его заключают, когда передают в пользование программы, приложения, сайты. Если владелец передает секреты производства, дополнительно оформляют лицензию на ноу-хау;
  • договор оказания услуг — если владелец франшизы проводит консультации или обучение покупателей франшизы;
  • договор поставки — его могут использовать для франшизы по продаже товаров;
  • смешанный договор.

Договоры франчайзинга заключают крупные бренды, у которых уже есть зарегистрированный товарный знак. На регистрацию знака требуется полтора-два года, поэтому чаще всего молодые компании делают смешанные договоры. Например, передают права на использование информационной системы, поставляют оборудование и проводят обучение покупателей франшизы.

Четыре важных пункта во всех видах договоров

Договор концессии — самый надежный, но купить франшизу можно по любому договору, главное проверить, что именно продает владелец. Вот список важных пунктов.

Условия оплаты франшизы: когда, сколько и за что платите. Оплата за франшизу обычно состоит из двух частей. Первая называется «паушальный взнос». Это фиксированная сумма, ее нужно заплатить один раз при покупке.

Вторая часть — роялти, которые покупатель франшизы регулярно отчисляет владельцу. Она тоже может быть фиксированная, может рассчитываться по формуле, а может меняться с течением времени. Вот, например, условия Додо Пиццы:

Роялти может рассчитываться по формуле. Такие условия у консалтинговой компании Саксесс Финанс:

Если по формуле непонятно, как выплачивать роялти, попросите продавца посчитать на примере: сколько вы заработаете, например, за полгода и сколько с этой суммы отдадите продавцу. Пока до конца не ясно, как рассчитываются роялти, договор подписывать не надо.

Территория, срок и способы использования прав: где, как долго и что именно вы сможете делать по условиям франшизы. Если в договоре не указана территория, владелец франшизы может продать ее нескольким покупателям в одном и том же городе. Так делают, в этом нет ничего незаконного, но если хотите быть единственным владельцем в городе, проверьте этот пункт.

Обязанности продавца: что обязан передать или сделать владелец франшизы. Франшиза предполагает, что продавец консультирует покупателя, объясняет как производить продукт и работать с клиентами, где находить сотрудников, как выбирать поставщиков и помещение.

В договоре нужно смотреть, что именно предлагает продавец. Обучает ли покупателей франшизы? Предоставляет ли брендбук и маркетинговую стратегию? Например, пиццерия передает права на особенности производства, брендбук и поставляет оборудование, но не проводит обучение франчайзи и не помогает с продвижением. Покупатель ожидает полного сопровождения бизнеса от владельца франшизы, но в других формах договора часто прописывают меньше обязанностей продавца.

Способ передачи информации: в каком виде, на каком носителе или на какой площадке будет размещена коммерческая информация, и как передаются к ней пароли.

Вот плохая формулировка в договоре:

В этом договоре не говорится, что стороны решили передать франшизный пакет в группе Вконтакте. Здесь получилось так: покупательница купила франшизу, потом ей что-то не понравилось и она решила вернуть деньги за франшизу. В суде девушка сказала, что Вконтакте франшизного пакета не было.

Так как в договоре была расплывчатая формулировка — не было указана группа, не было ссылки на нее — суд встал на сторону покупательницы. В этом случае пострадал продавец, но суть ясна: должно быть четко указано, где и как будет передаваться информация.

Передачу всей информации нужно оформлять актом приемки-передачи. Подписывать его нужно только тогда, когда вы получили доступ ко всем материалам. Если материалы выложили на закрытом Яндекс. Диске, но не дали от него пароль, подписывать акт нельзя. Если продавец решит обмануть и не передавать материалы франшизы, неподписанный акт поможет в суде.

На что обратить внимание в договоре франчайзинга

Если вы всё же заключаете договор концессии, вот два главных пункта, которые нужно проверить:

  • права продавца на бренд, который вы покупаете;
  • самого продавца — юридическое или физическое лицо. Физлицу по закону запрещено заключать договор франчайзинга.

Как проверить, действительно ли у продавца есть права на франшизу:

  1. Взять у продавца свидетельство о регистрации товарного знака и сравнить информацию с договором — совпадает ли название правообладателя и срок действия исключительных прав.
  2. Посмотреть, есть ли в свидетельстве те товары и услуги, которые вы будете продавать по франшизе.
  3. Посмотреть, действительно ли свидетельство. Это можно сделать на сайте Федерального института промышленной собственности в разделе «Открытые реестры».

Теперь про продавца. Договор франчайзинга может заключить только организация или ИП. Если в таком договоре указано физлицо, сделка будет недействительной — придется идти и возвращать деньги за покупку через суд. Но это не значит, что нельзя покупать франшизу у физлица. Просто тогда можно заключить другой вид договора: лицензионный, договор оказания услуг или смешанный.

Договор франчайзинга: на что обратить внимание

16 декабря | Управление в автосервисе

Договор франчайзинга

Договора франчайзинга не существует. Как минимум, в российском законодательстве такого термина нет. Как в России оформляются франчайзинговые отношения, сколько это стоит и на что обращать внимание при анализе документов – узнайте из этой статьи.

Читать еще:  Дистрибьюторские соглашения. Какие условия под запретом антимонопольного законодательства

Франчайзинг – это собирательное понятие, и по франчайзингу передаются разные объекты гражданского права, которые составляют комплекс. И в этом комплексе есть:

  • -Право на бренд (товарный знак)
  • -Право на использование ноу-хау
  • -Право на секреты производства и прочую информацию, относящуюся к коммерческой тайне
  • -Право на консультации, обучение, пользование базой знаний
  • -Поставка товара или товар на реализацию
  • -Право пользования IT-системой

Исходя из этого, список договоров, которые могут подписываться при покупке франшизы, состоит из:

  • -Договора коммерческой концессии
  • -Лицензионного договора
  • -Договора на оказание услуг
  • -Договора поставки
  • -Агентского договора

Рассмотрим каждый из договоров по отдельности.

1.1. Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (ДКК) – это документ, оформляющий передачу права на товарный знак, знаки обслуживания, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – секреты производства, коммерческое обозначение. Кроме них, договор предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Главным предметом ДКК является товарный знак. Его передача по договору обязательна. Кроме него могут передаваться права на IT-систему, обучение, коммерческую тайну (например, стандарты работы).

Еще две важных характеристики договора коммерческой концессии – он может быть ограничен по времени и месту.

1.2. Лицензионный договор

Лицензионный договор – это документ, оформляющий передачу права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

В отличие от договора коммерческой концессии, и лицензиар, и лицензиат могут быть физическими лицами. Если договор подписывается между двумя коммерческими организациями (юр.лицами или ИП), он обязательно должен быть возмездным. Если в договоре участвует некоммерческая организация или физическое лицо – договор может быть безвозмездным.

1.3. Договор оказания услуг

Во франчайзинге может использоваться и стандартный договор возмездного оказания услуг.

Любая форма поддержки, которую оказывает франчайзор, может выступать в качестве услуги и быть оформлена таким договором:

  • -Обучение
  • -Консультации по ведению бизнеса
  • -Организация поставок оборудования
  • -Дизайн-проект помещения
  • -Разработка рекламных материалов
  • -Помощь в найме и т.д.

Соответственно, в договоре должна быть прописана суть услуги, что в нее входит, и как должно быть оплачено.

1.4. Другие договоры

В редких случаях франчайзор может предложить франчайзи подписать рамочный договор. Он содержит общие условия сотрудничества двух компаний или физических лиц, поэтому обычно называется партнерским договором. В таком договоре прописываются условия партнерства. Обычно рамочный договор описывает те условия, которые не подходят под другие заключенные договоры. Использование его в качестве основного договора, оформляющего продажу франшизы, крайне редко.

2. Много договоров или один?

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения. Однако, важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии.

3. Регистрация в Роспатенте. ФИПС.

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

4. Стоит ли регистрировать договоры?

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре. Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования. Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках. И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи.

Основатель франшизы Fit Service

5. Налоги и бухгалтерия

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти. Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре. Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии? Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

6. Отличаются ли договоры в разных отраслях?

Времена, когда франчайзинг ассоциировался только с фаст-фудом или ритейлом, давно позади. Сегодня по модели франчайзинга развиваются компании практически во всевозможных отраслях. Отличаются ли в них договоры?

Данил Соловьев отмечает, что принципиальных отличий нет. Разница между договорами франшиз в одной отрасли, может быть больше, чем между франшизами из разных отраслей.

7. Разработка договора

Разработка договора франчайзинга стоит от 100 тысяч рублей в нормальной юридической фирме. Можно еще поискать «частников» — людей, разбирающихся во франчайзинге, желательно, с юридическим бэкграундом. Они могут составить договор за 40-50 тысяч рублей. Но важно, чтобы у этих специалистов был опыт именно в вашей отрасли.

И еще один важный нюанс: я убежден, что разработка договора – это самый последний этап франчайзинговой программы, «вишенка на торте», которая все, что вы придумали, складывает в единую «коробочку».

Есть такое правило, которое мы использовали при разработке ДКК – всё то, от чего зависит удовлетворенность клиента в нашем бизнесе, должно быть прописано в договоре и, как правило, продуманы меры наказания или расторжения договоров в критичных ситуациях.

Франшиза – это, прежде всего, бренд и доверие клиентов. Если какая-то одна точка порочит репутацию бренда, то от этого страдает вся компания. Всё, от чего может пострадать доверие клиентов, должно быть отражено в ДКК.

Поэтому, перед составлением договора начинающему франчайзору нужно очень хорошо подумать, от чего зависит удовлетворенность клиентов в их бизнесе, что может навредить нашему бренду и нанести ущерб всем участникам сети.

Основатель франшизы Fit Service

8. На что обращать внимание франчайзи при анализе договора?

Договором франшизы называется договор коммерческой концессии. Сейчас многие мелкие компании под договором франшизы скрывают договоры поставки товаров или чего-либо другого, или договоры оказания услуг. По таким договорам вы не имеете право пользоваться товарным знаком, они, по нашему мнению, не являются договорами франшизы.

Основатель франшизы Fit Service

9. Заключение

В России сложилась парадоксальная ситуация – миллионы людей работают во франчайзинговых компаниях (на стороне франчайзора или франчайзи), однако, государство не пытается как-то регламентировать этот рынок, вынуждая и франчайзоров и франчайзи самостоятельно интерпретировать свою деятельность с точки зрения закона, налогообложения и бухглалтерии.

Единственным договором, близким к зарубежному определению «франчайзингового договора» (franchise agreement) является договор коммерческой концессии. Этот договор, зарегистрированный в Роспатенте, полезен для самого франчайзора в той же степени, что и для франчайзи. Он позволяет в досудебном порядке решать большинство конфликтов. Именно такой тип договора использует Fit Service.

Договор франчайзинга: 7 типичных ошибок, которые допускают при составлении документа

Легко заключать и подписывать договоры, если человек прекрасно разбирается в юриспруденции. Но что делать, если обилие технических и юридических терминов вызывает лишь головную боль? Если вы планируете приобретать/продавать франшизу, вам просто необходимо в этом всем разбираться. Согласитесь, бездумно ставить подписи на документах, не особо вчитываясь в их содержание – глупо.

Предприниматели при заключении договоров в франчайзинге часто допускают серьезные ошибки. И как показывает статистика, количество судебных исков по таким процессам только растет. Хотите узнать, о каких моментах идет речь? На что необходимо обращать внимание в первую очередь? Поехали.

Читать еще:  В компании ввели неполное рабочее время. Как платить сотрудникам за переработку

Для начала – забудьте о «договоре франчайзинга/франшизы». Нет такого словосочетания. Ни один франчайзер в здравом уме не предложит «договор франшизы». Запоминайте, с юридической точки зрения в франчайзинге:

  • «Договор франшизы» = договор коммерческой концессии.
  • Франчайзер = правообладатель.
  • Франчайзи = пользователь.

Именно так вы будете называться в документе.

В статье описаны основные ошибки, которые допускаются при составлении договора франчайзинга. Для каждой ситуации необходим индивидуальный подход, чтобы избежать ошибок. У меня есть практический опыт в аудите и анализе договоров во франчайзинге. Помогу Вам решить возникающие вопросы!

Ошибка № 1: Перепутанные понятия

В документе важно правильно указать ху из ху. Почитайте на досуге образцы договоров, поговорите с другими франчайзи (возможно, знакомыми), и просто сходите на консультацию к толковому юристу. Это в ваших интересах.

Неправильно указанные понятия по договору могут привести к самым неожиданным последствиям. Например, вы случайно можете указать, что это вы должны консультировать вашего франчайзера, а не он вас. И это не то, что навредит бизнесу, но и заморозит его на некоторое время, пока вы попытаетесь переписать документ.

Также не менее частая ошибка – заключать договор коммерческой концессии (ДКК), когда он по своей природе не соответствует признакам таких документов. В качестве примера можно привести дело № А40-4602/15 от 15 июня 2015 года, которое рассматривалось в апелляционном АС Москвы. Суть в том, что компания подала иск в апелляцию с просьбой удовлетворить его, несмотря на то, что суд первой инстанции отказал в удовлетворении.

Так, компания-истец потребовала расторгнуть договор коммерческой концессии, признать его ничтожным и вернуть выплаченные средства в размере больше 1 млн. рублей. Тем не менее, апелляционный суд тоже отказал, потому что якобы ДКК просто не соответствует признакам таких договоров:

  • отсутствует госрегистрация договора;
  • отсутствует передача комплекса исключительных прав.

Исходя из того, что документ больше похож на партнерский договор, а передаваемая сумма по условиям договора не подлежит возврату, то апелляционный суд счел данный договор действующим, и отказался его признавать ничтожным.

Ошибка № 2: Проведение расчетов до момента регистрации договора в Роспатенте

Никогда. Не. Делайте. Этого. Помните, регистрация должна состояться обязательно. Ну и что, что нет времени? Плевать, что вы потеряете 2 месяца, но в перспективе вы сохраните долгие годы благополучия!

Если договор не зарегистрирован, вы всегда должны иметь про запас деньги на суд и на хорошего адвоката. Я не утрирую. И вот почему:

  1. Другая сторона может потребовать признать договор ничтожным. Хоть это сделать и не совсем просто, но вы должны быть готовы к защите.
  2. Действия по франшизе, совершенные до момента регистрации, могут стать незаконными (если суд их признает таковыми).

Опять же, есть один интересный момент. Договор франчайзинга, заключенный после 1 сентября 2013 года, оспорить будет сложнее. Даже если он не зарегистрирован. Наведу типичный пример.

Виктор и Виталий заключили договор коммерческой концессии, но не зарегистрировали его в Роспатенте.. Виталий, как франчайзи, начал вкладывать инвестиции, перечислил первое роялти, паушальный взнос, и тут, спустя месяц он узнал, что Виктор подал на него в суд, требуя расторжения договора.

Но суд отказал франчайзеру, ссылаясь на то, что хоть документ и не прошел регистрацию, но стороны уже начали действовать в соответствии с его положениями.

И да, запомните, регистрацию должен осуществлять франчайзер. Но только в случае, если в договоре не указано иное.

Ошибка № 3: Отсутствие госрегистрации на товарный знак

Запомните, каждое исключительное право, передаваемое по договору, должно быть официально зарегистрированным. На такие объекты франчайзер должен иметь соответствующие документы.

Просите, нет, требуйте показать такие документы еще до регистрации договора в Роспатенте, если вы франчайзи. Иначе запросто может случиться такая ситуация: напротив вас откроется кафе с таким же торговым знаком, как у вас.

И у вас не будет никаких законных прав на предъявление претензий владельцу такого кафе. Любой суд в данном случае вы проиграете.

Важно! Если через определенный период после приобретения франшизы у франчайзера истек срок на торговый знак (или другое исключительное право) – он должен предоставить аналогичный объект в пользование (с документами). Если он этого не сделал – ваш договор можно считать недействительным.

Ошибка № 4: Ограничение в работе с поставщиками

Это одна из наиболее распространенных ошибок. Франчайзер в договоре определяет круг поставщиков, вы соглашаетесь и не имеете права заводить деловые отношения с их конкурентами.

Все. Вы попали. В большинстве случаев поставщики франчайзера – это компании, которые продают товар/оборудование по завышенным ценам. Это прямой путь к разорению и банкротству.

Мой совет: учтите этот момент заранее. Предложите своих поставщиков, внесите правки договор до подписания. Помните, ваш бизнес – это ваш бизнес. Хоть и по франшизе.

Ошибка № 5: Закрепление территории

Представьте себе ситуацию – вы открыли супермаркет по франшизе. Дела идут просто прекрасно, многочисленные акции и грамотная ценовая политика позволяют привлекать множество клиентов, что, в свою очередь, приносит хорошие прибыли. И тут вы узнаете, что прямо напротив вас открывается такой же супермаркет, и владеет им непосредственно франчайзер.

Первые чувства, которые вы испытаете – гнев, разочарование, ярость. Вы идете к франчайзеру и заявляете, что это не по-мужски. На что он показывает вам договор, где указано, что закрепления территории за вами нет. Следовательно, у него есть законное право открыть аналогичный магазин прямо возле вас.

Всегда учитывайте этот момент при заключении договора коммерческой концессии. Помните, жесткая конкуренция способна убить даже самый супер прибыльный бизнес.

Ошибка № 6: Безответственные отношения

Вы, как умный предприниматель, настояли, чтобы в договоре было указано о конкретных действиях со стороны франчайзера – консультации, срок обучения, конкретная помощь, форс-мажорные обстоятельства… все это хорошо. И даже замечательно.

Но позвольте спросить – что вы будете делать, если франчайзер по каким-то причинам просто не будет соблюдать свои обязанности? А я вам скажу – вы ничего не сможете сделать, кроме судебного расторжения договора.

Заранее предусматривайте такие ситуации. Укажите в договоре, что, например, если франчайзер не будет вам оказывать определенной поддержки, то ему грозит штраф в размере 100 000 рублей. Добросовестный продавец франшизы не увидит в данном условии ничего странного. Мошенник же попытается всячески открутиться от указания таких положений.

Ошибка № 7: Бессрочные отношения: хорошо или плохо?

В большинстве российских договоров в франчайзинге нет указания сроков окончания действия франшизы. В таком случае, если вы захотите расторгнуть договор, вам придется уведомлять другую сторону как минимум за полгода до сего действия.

Если же вы заранее определите сроки (например, на 5 лет), то вы сможете расторгнуть отношения уже через 30 дней после официального уведомления.

И да, учтите важный момент – у вас должны быть документы о том, что вы действительно уведомили другую сторону. В ином случае на суде ваш франчайзер/франчайзи может запросто «уйти в несознанку», и заявить, что не получал никаких извещений. Заказное письмо с подписью о получении будет хорошей доказательной базой.

Образец договора: информация к размышлениям

Я ни в коем случае не призываю скачивать с сайта образец и пытаться по нему заключить договор франчайзинга. Все договоры индивидуальны, и ориентироваться на образцы крайне не рекомендуется.

Представленный образец – это не более чем информация к размышлению, пример. Если вы хотите хорошо подготовленный договор – идите к юристам. Но никогда не скачивайте их из сайтов. Помните, это худшая ошибка, за которую потом последует немедленная расплата.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector