Соглашение о возмещении потерь

Соглашение о возмещении потерь

от 15 ноября 2002 года N 1771-РП

О порядке компенсации потерь при реконструкции
и ликвидации энергообъектов ОАО «Мосэнерго»

В целях обеспечения бесперебойного энергоснабжения объектов инфраструктуры города Москвы, компенсации потерь собственников и выполнения организациями-заказчиками обязательств по строительству городских объектов:

1. Установить, что ликвидируемые (уничтожаемые) и реконструируемые в ходе застройки территории по городскому заказу организациями-заказчиками энергообъекты ОАО «Мосэнерго» компенсируются ОАО «Мосэнерго» путем передачи в его собственность построенных или реконструированных за счет городского бюджета энергообъектов, сопоставимых с ликвидированными по функциональному назначению, техническим показателям и характеристикам.

2. Утвердить порядок компенсации потерь ОАО «Мосэнерго», возникающих в связи с ликвидацией (уничтожением) и реконструкцией его имущества, путем заключения, согласованного с Департаментом имущества города Москвы, Примерного соглашения о порядке компенсации потерь (далее — Соглашение) между организациями-заказчиками и ОАО «Мосэнерго» по прилагаемой форме (приложение).

3. Принять к сведению, что ОАО «Мосэнерго» в установленном порядке зарегистрирует право собственности на вновь построенные и реконструированные энергообъекты.

4. Префектурам административных округов, Московскому земельному комитету при изъятии в установленном порядке у ОАО «Мосэнерго» земельных участков при ликвидации (уничтожении) и реконструкции его энергообъектов предоставлять ОАО «Мосэнерго» земельные участки для эксплуатации вновь построенных объектов на тех же условиях пользования.

5. Контроль за выполнением настоящего распоряжения возложить на первого заместителя Мэра Москвы в Правительстве Москвы Ресина В.И.

Приложение. Примерное соглашение о порядке компенсации потерь

Приложение
к распоряжению Правительства Москвы
от 15 ноября 2002 года N 1771-РП

Открытое акционерное общество энергетики и электрификации
«Мосэнерго», именуемое в дальнейшем «Собственник», в лице ________

на основании доверенности ______________________________, с одной

стороны и ___________________________________________________,

именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице _______________________

____________, действующего на основании ________________________,

с другой стороны, заключили настоящее Соглашение о нижеследующем.

1. Предмет соглашения.

Настоящее соглашение регламентирует порядок компенсации потерь Собственника, возникающих в связи с уничтожением его имущества в процессе деятельности Заказчика, осуществляемой за счет средств городского бюджета.

Заказчик обязуется за свой счет ликвидировать (уничтожить) имущество и компенсировать потери Собственника в соответствии с условиями настоящего Соглашения.

2. Перечень имущества, подлежащего уничтожению, стороны согласовывают подписанием приложения 1, которое является неотъемлемой частью настоящего Соглашения.

3. После подписания приложения 1 (п.2 настоящего Соглашения), Заказчик вправе приступить к уничтожению имущества Собственника в согласованные с Собственником технологические сроки производства работ.

По окончании работ Заказчик и Собственник оформляют соответствующий акт о ликвидации имущества Собственника.

4. Заказчик компенсирует потери Собственника путем передачи в его собственность объекта или объектов по перечню имущества, подлежащего передаче Собственнику в порядке компенсации потерь, согласно приложению 2, согласованному сторонами и являющемуся неотъемлемой частью настоящего Соглашения.

Сметная стоимость передаваемого в качестве компенсации объекта или объектов указывается в приложении 2 к настоящему Соглашению и может быть уточнена по фактически произведенным затратам.

5. Заказчик обеспечивает приемку объекта в эксплуатацию государственной или рабочей комиссией, получение всех необходимых для эксплуатации объекта согласований и передачу объекта Собственнику в готовом к эксплуатации по назначению виде.

6. При приемке объекта Собственником проводятся его испытания совместно с Заказчиком.

В случае обнаружения каких-либо недостатков объекта, Собственником в присутствии Заказчика составляется двусторонний акт произвольной формы, в котором указываются обнаруженные надостатки, а также устанавливается срок их устранения Заказчиком или уполномоченной им организацией.

7. Передача объекта Собственнику производится на основании акта приемки-передачи с приложением всех необходимых правоустанавливающих и финансовых документов по фактически произведенным затратам на создание данного объекта.

8. Срок обнаружения скрытых недостатков — три года по кабельным линиям и два года по всем остальным объектам.

9. Собственник обязан направить извещение Заказчику об обнаруженных недостатках объекта или об иных нарушениях Соглашения в срок не позднее 10 дней после их обнаружения.

10. Настоящее Соглашение вступает в силу со дня его подписания обеими сторонами и действует до полного выполнения ими принятых обязательств.

11. В части, не урегулированной настоящим Соглашением, стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

12. Настоящее Соглашение составлено в 2 экземплярах, имеющих равную юридическую силу (по одному для каждой из сторон).

Юридический услуги в Челябинске. К.

Как использовать конструкцию «возмещения потерь» в договорной работе

В результате реформирования гражданского законодательства в Гражданском кодексе РФ появилась новая статья 406.1 — «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств».

Теперь у сторон появилась возможность своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, которые не вытекают из факта нарушения договорного обязательства.

Рассматриваемая конструкция фактически представляет собой внутреннее страхование от убытков, которые могут возникнуть в результате ведения предпринимательской деятельности. При этом возмещение потерь не является мерой ответственности и не должно смешиваться с возмещением убытков в связи с нарушением обязательства контрагентом.

Появление подобного аналога английского института indemnity в Гражданском кодексе РФ имеет важное значение для делового оборота, так как нередко именно включение подобного условия стимулирует контрагента решиться на заключение договора.

Кроме того, для обязательства о возмещении потерь законодатель не предусмотрел возмездности. Но при этом, как правило, вознаграждение за перенос риска возникновения потерь стороны закладывают в цену заключаемого договора.

Спектр применения рассматриваемой конструкции чрезвычайно широк. К примеру с помощью подобного договорного условия, возможно:

-покрыть потери иностранного партнера от срыва контракта, если его будет невозможно исполнить из-за того, что будут введены какие-либо экспортные ограничения страной поставщика, запрет на свободный оборот соответствующей продукции и т. д.;

-потери другой стороны на случай, если будет увеличена налоговая нагрузка, связанная с реализацией совместного проекта, или возникнет необходимость уплаты таможенных пошлин;

-покрыть потери другой стороны, если налоговые органы предъявят к той требования из-за неуплаты налогов первой стороной. Например, если поставщик не уплатит НДС, то есть риск, что налоговые органы предъявят к покупателю требования (отказав в вычете уплаченного поставщику НДС), обвинив в выборе ненадлежащего партнера.

-покрыть потери другой стороны, если у неё возникнет урон репутации из-за того, что будут выявлены грубые нарушения публичного законодательства со стороны партнера;

-покрыть потери другой стороны, вызванные действием обстоятельств непреодолимой силы (например, в случае повреждения имущества лесным пожаром при проведении работ в местности, в которой велика вероятность возникновения таких пожаров);

-покрыть потери подрядчика, которые могут возникнуть при выполнении строительных работ, если по требованию государственных органов, ответственных за экологический контроль, придется заплатить штраф.

Применение условия о возмещении потерь не ограничивается вышеуказанными случаями, поскольку является эффективным инструментом для обеспечения интересов сторон в различных гражданско-правовых отношениях.

Как предусмотреть в договоре условие возмещение потерь?

Законодатель установил ограничение – соглашение о возмещении имущественных потерь могут заключить «стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности».

Когда стороной договора выступает гражданин, условие о возмещении потерь возможно включить в двух случаях: заключается корпоративный договор или договор об отчуждении акций (долей) в уставном капитале.

Соглашение о возмещении потерь необходимо заключить в письменной форме. При этом закон не устанавливает специальных требований к форме соглашения. Такое условие можно включить в договор в виде его условия (оговорки) либо оформить отдельным документом.

Характерной чертой рассматриваемой конструкции является правило о том, что недействительность и незаключенность договора не влияют на условие о возмещении потерь (п. 3 ст. 406.1 ГК РФ). Т.е. в случае, если основной договор не будет иметь юридическую силу, соглашение о возмещении потерь (независимо от того в какой форме оно заключено: как отдельное договорное условие или в качестве отдельного документа) сохраняет свою силу и выступает в качестве самостоятельного и независимого от основного обязательства.

Читать еще:  Участие в электронном аукционе. Пошаговая инструкция для заключения госконтракта

Чтобы условие о соглашении потерь имело юридическую силу, необходимо согласовать:

  • обстоятельства, наступление которых может вызвать потери,
  • размер возмещения потерь либо порядок его определения.

Вместе с условием о возмещении потерь также рекомендуется предусмотреть:

  • срок, в который контрагент обязан возместить потери;
  • предельный срок, в течение которого сторона договора вправе обратиться за возмещением потерь;
  • перечень и форму документов, которые нужно приложить к требованию;
  • форму возмещения потерь;
  • порядок направления требования о возмещении потерь.

Чтобы потребовать возмещения потерь, необходимо доказать три факта:

наступление определенных в договоре обстоятельств,

  • факт потерь,
  • причинно-следственную связь между наступившими обстоятельствами и потерями взыскателя.

Таким образом, в отличие от убытков, для взыскания потерь не нужно доказывать вину контрагента, что существенно упрощает процесс доказывания.

Сходства и различия конструкции возмещения потерь с некоторыми институтами уже давно существующими в российской правовой системе.

Отчуждение долей в уставном капитале ООО: соглашение о возмещении потерь как способ перераспределения рисков

В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) участник общества вправе продать свою долю или часть доли. Доля в уставном капитале общества входит в состав такой группы объектов гражданских прав, как иное имущество, к которому ст. 128 Гражданского кодекса относит в числе прочего имущественные права. Согласно п. 4 ст. 454 ГК РФ общие положения § 1 гл. 30 ГК РФ применяются к продаже имущественных прав, поэтому к сделкам по продаже доли применяется нормативная конструкция договора купли-продажи.

Предметом такого договора является описание размера доли, подлежащей отчуждению. Размер доли указывается в ее номинальной, действительной и договорной стоимости. В соответствии со ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли соответствует части стоимости чистых активов пропорционально номинальному размеру доли. Чистые активы – один из показателей прибыльности и эффективности хозяйственной деятельности компании. Кроме того, они отражают реальную стоимость имеющегося у компании имущества за исключением ее долгов. Таким образом, имущественный потенциал предприятия, характеризующийся величиной, составом и состоянием активов можно охарактеризовать как «качество доли» в соответствии с п.1. ст. 475 ГК РФ о последствиях передачи товара ненадлежащего качества.

В большинстве случаев цель среднестатистического покупателя – увеличить свое благосостояние. Экономическое благосостояние покупателя в определенной мере зависит от финансовой определенности в отношении активов приобретаемой компании и от ожидаемой доходности инвестиций. Однако стороны, как правило, принимают экономические решения и совершают сделки в условиях неполной информации. Процесс получения покупателем полной информации о фактах хозяйственной деятельности компании ведет к увеличению трансакционных издержек и к подавлению потенциала от экономического взаимодействия сторон сделки.

К покупателю переходят «исторические риски» имущественных потерь, обусловленные неэффективной хозяйственной деятельностью компании в период, предшествующий покупке, искажением данных бухгалтерского учета при оценке стоимости чистых активов компании. Поэтому возникают предпосылки для применения эффективных способов защиты имущественных интересов покупателя. В этом случае можно было бы говорить о возникновении последствий передачи покупателю товара «ненадлежащего качества» и требовать от продавца их устранения. Однако судебная практика говорит о том, что нормы ст. 475 ГК РФ о некачественности товара не применяются к договору купли-продажи доли в уставном капитале.

Итак, если риски значительно превышают ожидаемую доходность инвестиций, то они могут выступать сдерживающим фактором при принятии решения о вхождении в сделку.

Как обезопасить себя от имущественных потерь?

Одно из ключевых нововведений Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» – легализация нового способа правовой защиты в рамках института возмещения потерь, заимствованного из англо-американской правовой системы (англ. indemnity).

Правовая конструкция института раскрывается в ст. 406.1 ГК РФ как обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны. Основным его преимуществом для предпринимателей по замыслу законодателя должно было стать упрощение процедуры получения компенсации за какое-либо умаление имущественной сферы одной из сторон сделки.

Правовая сущность возмещения потерь сводится к перераспределению имущественных рисков сторон. Особенность правовой природы возмещения потерь как меры воздействия проявляется в ее отличии от мер гражданско-правовой ответственности. В п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 7) разъясняется, что в силу ст. 406.1 ГК РФ соглашением сторон обязательства может быть прямо установлена обязанность одной из них возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных обстоятельств, каким-либо образом связанных с исполнением, изменением или прекращением обязательства либо его предметом и не являющихся нарушением обязательства. Положения ст. 406.1 ГК РФ не связаны с нарушением прав и реализуются в регулятивном правоотношении, поэтому они не могут считаться способом защиты прав. Таким образом, требование о возмещении относится не к мерам гражданско-правовой ответственности, а к мерам охраны гражданских прав, которая представляет собой совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации права.

Возмещение потерь представляет собой денежную сумму, которую необходимо уплатить в случае возникновения потерь одной из сторон, обусловленных наступлением оговоренного обстоятельства. С точки зрения выполняемой функции, возмещение потерь является компенсационной мерой. Это проявляется в том, что после выплаты указанной суммы кредитор оказывается в таком состоянии, как если бы он не понес потери.

Основанием возмещения потерь могут выступать обстоятельства, определенные сторонами в соглашении о возмещении потерь, не связанные с нарушением обязательств его стороной. В п. 15 Постановления Пленума ВС РФ № 7 уточняется, что речь идет не о любых обстоятельствах, указанных сторонами, а каким-либо образом связанных с исполнением, изменением или прекращением обязательств между сторонами или его предметом и которые не являются нарушением обязательств.

Как отмечается в литературе, российская конструкция института возмещения потерь гораздо у’же англо-американской по своему содержанию и сфере применения. Например, по мнению д. ю. н., профессора Ларисы Санниковой, среди известных англо-американскому праву различных видов возмещения потерь в российском праве реализован один вид по требованию третьего лица, в том числе и государственных органов. Среди недостатков выделяют сложность системы доказывания понесенных потерь. Так, согласно п. 15 Постановления Пленума ВС РФ № 7, стороне, требующей возмещение, необходимо доказать наличие причинной связи между наступлением указанного обстоятельства и ее потерями, в отношении которых также требуется доказать, что они понесены или с неизбежностью будут понесены в будущем. Применение же судами строгих требований по доказыванию размера потерь и наличия причинной связи между наступлением соответствующего обстоятельства и возникновением потерь может затруднить участникам имущественного оборота эффективно использовать данную правовую конструкцию для распределения рисков, возникающих при осуществлении ими предпринимательской деятельности.

Таким образом, предпосылкой применения института возмещения потерь к правоотношениям сторон, возникающих из договоров купли-продажи доли, является существование объективных исторических рисков имущественных потерь покупателя, обусловленных неизбежной утратой активов компании в будущем вследствие неэффективной хозяйственной деятельности в прошлом.

Что необходимо учитывать при составлении соглашения?

Приведу некоторые существенные условия, которые необходимо учитывать при составлении соглашения:

  1. соглашение о возмещении потерь является договорным условием и всегда сопровождает основной договор, из которого потери и возникают. По существу, оно не самодостаточно, а дополняет другое основное правоотношение;
  2. существенное значение имеют закрепленные в соглашении формулировки, обязывающие сторону выплатить возмещение. Стороны при формировании условия о возмещении потерь должны обязательно ссылаться на действие в этой части правил ст. 406.1 ГК РФ. По смыслу ст. 431 ГК РФ в случае неясности того, что устанавливает соглашение сторон – возмещение потерь или условия ответственности за неисполнение обязательства – положения ст. 406.1 ГК РФ не подлежат применению;
  3. важным является условие о размере возмещения или порядке его определения. В случае его отсутствия обязательство в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ не будет считаться возникшим. Указание в договоре точного размера возможных потерь будет указывать на заранее оцененных сторонами убытках, а не о возмещении потерь. В п. 15 Постановления Пленума ВС РФ № 7 возмещение потерь допускается только тогда, когда будет доказано, что потери уже понесены или с неизбежностью будут понесены в будущем;
  4. не менее значительны условия об обстоятельствах, в случае наступления которых возникают потери. Обстоятельства должны являться основанием для возникновения потерь и не должны быть связаны с нарушением обязательств должником;
  5. необходимо определить порядок возмещения потерь. Учитывая содержание диспозиции п. 1 ст. 406.1 ГК РФ, указанный порядок определяется сторонами самостоятельно;
  6. необходимо быть в состоянии документально подтвердить обоснования возмещения потерь, возникших в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств.
Читать еще:  Самостоятельная регистрация ООО в 2018 году: пошаговая инструкция

На текущий момент судебная практика применения соглашения о возмещении потерь в части рассматриваемых сделок еще не накоплена. Поэтому представляется затруднительным судить об эффективности использования сторонами сделок данного способа правовой защиты. Тем не менее на данном этапе своего развития гражданское законодательство РФ уже позволяет сторонам рассматриваемых сделок продвигать наиболее выгодные для них условия и механизмы, которые обеспечивают максимальную защиту от рисков на всех этапах сделки и далеко за ее пределами.

Возмещение потерь при подписании соответствующего соглашения

Значение существенных сторон договора понимает каждый человек, который его заключает. Это предмет договора (количество, качество, описание, целевое назначение), цена, срок передачи товара (в общем объеме или конкретными партиями), срок исполнения обязательств и размер платежей (если речь идет о залоге), идентификация недвижимости. У каждого вида договора имеются свои существенные стороны, которые компетентный юрист по заключению договоров обязательно учитывает.

Однако могут возникнуть непредвиденные обстоятельства, и тогда одна из сторон договора срывает его исполнение. Причины бывают разные, однако все они приводят к одинаковому результату: сторона, которая намеревалась четко следовать всем обозначенным в договоре условиям, теперь несет убытки. Часто лица, составляющие подобный документ самостоятельно, упускают из виду возможность неисполнения контракта. А зря!

Юрист по заключению договоров советует более скрупулезно изучить статью 406.1 ГК РФ, а именно пункты 1, 5. Стороны, заключающие соглашение, обычно включают в договор взаимные обязательства, касающиеся возмещения имущественных потерь, если одна из сторон нарушает условия договора. Обстоятельства, когда это правило начинает действовать, должны быть четко прописаны. Они касаются:

  • исполнения договора;
  • изменения его;
  • возможности прекращения обязательств;
  • изменения предмета договора;
  • исполнения условий, при которых, не смотря на несоблюдение их, обязательства нельзя считать нарушенными.

В обозначенной статье указывается, что потери задолжавшая сторона обязана возместить вне зависимости от того, были ли отмечены нарушения, связанные:

  • с ненадлежащим исполнением договора;
  • с неисполнением обозначенных условий.

Как отмечает высококвалифицированный юрист по заключению договоров, данные положения, обозначенные в этой статье, по своему значению существенно отличаются от правил возмещения убытков, указанных в ст. 15 ГК РФ и ст. 393 ГК РФ.

Также различия заключаются в отсутствия зависимости в причинно-следственной связи между обязанностью возмещать потери и поведением проштрафившейся стороны. В ст. 406.1 говорится, что какими бы ни были «смягчающие обстоятельства», они не могут служить поводом, чтобы не оплачивать убытки, нанесенные другой стороне договора.

Опытному юристу, практикующему в сфере заключения договорных обязательств и отстаивающему интересы своего нанимателя, понадобится доказать, что его клиент:

  • понес потери по вине другой стороны;
  • неизбежно понесет потери в будущем.

Однако очень важно доказать в суде, что потери, которые были или непременно будут понесены, связаны именно с неисполнением договора контрагентом. То есть должна присутствовать причинно-следственная связь между наличием финансовых потерь и наступлением соответствующих обстоятельств.

Порядок возмещения потерь

В договоре желательно указать, по каким правилам определяется размер потерь.

1. Юрист по заключению договоров поможет добиться компенсации потерь в полном объеме.

2. В договоре зачастую указывается, что стороны несут солидарную ответственность, если ущерб был причинен по тем или иным обстоятельствам. Так что сторона, виновная в задержке с поставкой товара или в том, что не смогла выполнить работы по объективным причинам, не зависящим от ее желания и стремления, возместит убытки другой стороне только частично.

3. Грамотному юристу-практику также нередко приходится отстаивать позицию стороны, не исполнившей свои обязательства по более серьезным причинам. Ведь может отметиться и такая ситуация: сторона, требующая возмещения потерь:

  • сама явилась виновницей возникновения негативных обстоятельств в общем деле;
  • не проявила надлежащей оперативности, чтобы изначально ликвидировать возможность наступления таких обстоятельств.

То есть, сторона, которая понесла убытки, изначально проявляла инертность или даже умышленную пассивность, так как была уверена, что при любом исходе дела ее убытки будут компенсированы. В этой ситуации суд приходит к мнению, что обстоятельства, при возникновении которых одна сторона обязана компенсировать другой стороне убытки, считаются не наступившими (п. 4 ст. 1 ГК РФ; п. 2 ст. 10 ГК РФ).

Кто вправе составить такое соглашение?

Данное соглашение будет признано действительным исключительно в ситуации, когда стороны, его заключившие, занимаются предпринимательством, а сам договор касается предпринимательской деятельности, которой они занимаются. Кроме того, подписантами подобного документа могут выступать лица, обозначенные в п. 5 ст. 406.1 ГК РФ. То есть они заключили:

  • корпоративный договор;
  • договор об отчуждении ценных бумаг (акций);
  • договор, условия которого подтверждают отчуждение долей в уставном капитале хоз. общества (при взаимоотношениях организации с физическим лицом).

При правопреемстве любого вида (универсальном, сингулярном) права и обязанности, установленные сторонами соглашения и касающиеся порядка возмещения потерь, могут перейти к субъекту права, который не принимал какого-либо участия в данной предпринимательской деятельности.

Обозначенные права и обязанности остаются в действии, если гражданский статус ИП при заключении нового соглашения будет утрачен. Хотя юрист по заключению договоров обращает внимание клиентов, что нужно учитывать и другие нюансы законодательства, обозначенные в статьях 392.3, 388, 391, 387 ГК РФ).

Текст соглашения

Соглашение, в котором регламентируется способ возмещения потерь, требуется составлять:

Если содержание текста будет неясным, тогда, воспользовавшись положениями ст. 431 ГК РФ, юрист по заключению договоров легко оспорит обязательства своего клиента в суде. Он докажет, что его клиент не обязан возмещать потери, так как за неисполнение условий, прописанных нечетко, двусмысленно, неопределенно, в общих чертах, отвечать не должен.

Соглашение о возмещении потерь и коммерческий договор – два различных документа

Суд оценивает действительность и заключенность обозначенного соглашения вне зависимости от того, признается ли сам коммерческий договор заключенном и действительным. Причем упоминание о возмещении потерь может присутствовать даже в виде оговорки или отдельного условия в основном документе.

К примеру, стороны подписали договорной документ касательно купли-продажи. Но впоследствии договор признали недействительным или незаключенном. Тем не менее соглашение о возмещении потерь, составленное по поводу этого договора, в данной ситуации суд признает действительным и заключенным.

Как отдельное соглашение, так и пункт договора, касающийся возмещения потерь, если они будут рассмотрены в виде отдельных актов, суд может признать недействительными. Здесь юрист по заключению договоров, обосновывая правоту клиента, будет опираться на положения ст. 168-179 ГК РФ. Тогда обозначенное соглашение не предусматривает последствий, хотя оппонент рассчитывает на обратное.

Читать еще:  Роль акта оказанных услуг в спорах об исполнении договора

Вмешательство третьего лица

1. Потери могут возникнуть из-за неправомерных действий, которые совершило третье лицо. Тогда к субъекту, возместившему убытки, частично переходит право требования, направленное к третьему лицу. В данной ситуации, согласно п. 4 ст. 406.1 ГК, размер компенсации не может превышать размера уже осуществленного возмещения.

2. При этом обозначенное соглашение не может создавать обязанностей для субъектов права, которые не являются сторонами этого соглашения. Значит с виновника (третьей стороны) невозможно взыскать сумму, превышающую размер убытков, понесенных стороной договора по вине этой третьей стороны. Хотя общий размер ущерба может быть гораздо значительнее (п. 3 ст. 308 ГК; ст. 393 ГК; ст. 15 ГК; ст. 1064 ГК РФ).

Добиться возмещения потерь или результативно противостоять принятию судом такого решения сможет только компетентный юрист по заключению договоров. Поэтому лучше воспользоваться юридическим сопровождением еще на стадии составления документов, чтобы учесть все нюансы законодательства, а в случае возникновения непредвиденных ситуаций не потерять значительную сумму.

Гарантии в договоре: от налоговых убытков и не только

Когда могут возникать имущественные потери

В договоре с контрагентом можно прописать обстоятельства, при наступлении которых он должен будет возместить вам имущественные потери, не связанные с нарушением договора, так называемые гарантии от убытков (или заранее установленные убытк и) п. 1 ст. 406.1 ГК РФ . В том, что компенсация этих потерь не связана с нарушением договора, состоит ее основное отличие от неустойки, являющейся мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств а ст. 330 ГК РФ .

Такие потери просто связаны с заключенным с контрагентом договором и могут возникнуть в результате действий как контрагента, так и третьих лиц (причем если потери возникли из-за неправомерных действий третьих лиц, то контрагент сможет взыскать с них возмещенные вам сумм ы п. 4 ст. 406.1 ГК РФ; Постановление АС СЗО от 01.02.2017 № Ф07-11755/2016 ). Приведем несколько примеров, когда стороны предусматривали возмещение потерь и это срабатывало.

Как прописать в договоре

Условие о возмещении имущественных потерь контрагентом устанавливается соглашением сторон в рамках их предпринимательской деятельности. Поэтому, например, с обычным физлицом — не предпринимателем о таком возмещении договориться не получится.

В соглашении нужно явно и недвусмысленно предусмотрет ь п. 1 ст. 406.1 ГК РФ; п. 17 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 (далее — Постановление № 7) :

• обстоятельства, при которых возникает обязанность возместить потери. В частности, в связи с предъявлением к стороне договора (иному указанному в нем лицу) требований третьими лицами или органами государственной власти;

• конкретный размер возмещения или порядок его определения. При этом стороны вправе установить, что потери возмещаются полностью либо в част и п. 15 Постановления № 7 .

В отношении налоговых потерь условие об их возмещении можно сформулировать, к примеру, так.

3.4. Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ возмещает Покупателю все имущественные потери последнего, возникшие:
— в связи с предъявлением налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных с сумм поставок по настоящему договору из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с Поставщиком;
— в связи с предъявлением третьими лицами, купившими у Покупателя являющийся предметом настоящего договора товар, требований о возмещении потерь и убытков в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных налоговыми органами из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с Поставщиком.

3.5. Указанные в п. 3.4. настоящего договора имущественные потери возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность Поставщика возместить потери.

Заверения об обстоятельствах

Альтернативный вариант для взыскания налоговых потерь с контрагента — прописать в договоре его заверения об обстоятельства х п. 1 ст. 431.2 ГК РФ . Например, поставщик заверяет покупателя в следующе м Постановление АС СКО от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017 :

• для заключения и исполнения договора получены все согласия, одобрения и разрешения, обязательные в соответствии с законодательством, учредительными и локальными документами;

• исполнительный орган поставщика находится и действует по месту регистрации юрлица;

• все налоги и сборы уплачиваются поставщиком в соответствии с законодательством;

• товар, поставляемый по договору, принадлежит поставщику на праве собственности;

• все операции по покупке товара и его продаже покупателю оформлены первичной документацией и отражены в бухгалтерском и налоговом учете;

• в налоговой отчетности будет отражен НДС, уплаченный покупателем в составе цены товара;

• покупателю будут предоставлены полностью соответствующие законодательству первичные документы, которыми оформляется продажа товара, включая товарные накладные, счета-фактуры или УПД, товарно-транспортные накладные, спецификации.

А в случае недостоверности таких заверений поставщик должен будет возместить возникшие в связи с этим убытк и п. 1 ст. 431.2 ГК РФ . В частности, это можно предусмотреть в договоре так.

3.4. Поставщик в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ возмещает Покупателю все убытки, возникшие из-за недостоверности указанных в п. 2.5 настоящего договора гарантий и заверений Поставщика и предъявления в связи с этим к Покупателю:
— налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных с сумм поставок по настоящему договору из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения;
— третьими лицами, купившими у Покупателя являющийся предметом настоящего договора товар, требований о возмещении потерь и убытков в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных налоговыми органами из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения.

3.5. Указанные в п. 3.4. настоящего договора убытки возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность Поставщика возместить убытки.

Так, в одном деле покупателю удалось взыскать с продавца НДС, в возмещении которого ИФНС отказала из-за отсутствия у продавца фактической возможности поставить товар и из-за создания им искусственного документооборот а Постановление АС СКО от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017 .

Обе нормы ГК РФ (о возмещении имущественных потерь и о заверениях об обстоятельствах) относительно новые (применяются с 01.06.2015) п. 1 ст. 2 Закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ . И в части возмещения именно налоговых потерь судебная практика в достаточной мере еще не сформировалась. Поэтому пока рано судить о том, какой из двух описанных вариантов предпочтительнее использовать в договоре.

При этом нужно помнить, что убытки не удастся взыскать, если ваша сторона сама способствовала наступлению обстоятельств, с которыми связана обязанность контрагента возместить ваши имущественные потер и п. 2 ст. 406.1 ГК РФ; п. 15 Постановления № 7 . Или если контрагент заверял о каких-либо обстоятельствах, а вы не предприняли разумных действий, чтобы проверить эти обстоятельств а Постановление 16 ААС от 03.10.2017 № 16АП-3716/2017 .

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector